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涉外收养的管辖权及法律适用范围

当我们决定要收养一个孩子时,总会遇到许许多多与收养有关的法律问题,而其中涉外收养更是其中较陌生的一项。什么叫涉外收养?涉外收养的管

当我们决定要收养一个孩子时,总会遇到许许多多与收养有关的法律问题,而其中涉外收养更是其中较陌生的一项。什么叫涉外收养?涉外收养的管辖权是怎么确定的?涉外收养会遇到哪些冲突和问题?涉外收养又适用怎样的法律?下面揣剑小编将一一为您解答,祝您阅读愉快。

涉外收养的管辖权及法律适用范围

一、什么是涉外收养

涉外收养是指在收养人与被收养人之间至少有一方为外国人或者是本国人在国外依据外国法律收养本国人。收养关系如何建立,效力如何,反映到了有关当事人之间的身份关系如何,也就必然影响到了一系列的财产权利进而影响着婚姻家庭关系。

二、涉外收养案件的管辖权和冲突规范的法律适用

(一)涉外收养案件的管辖权

关于收养的管辖权一般是以住所或国籍为依据。根据英国1958年收养法规定,只要收养人在英格兰或苏格兰有住所,英国法院就有发布收养令的管辖权,但是1975年的英国收养法放宽了行使管辖权颁布收养令,只要申请人在英国有住所,被收养人或其亲生父母或监护人在收养申请提出时出现在英国,英国高级或地方法院就有管辖权。美国的收养管辖权也是建立在住所的基础上,一般是被收养人住所地州或者收养人住所地州有收养管辖权。按照《瑞士民法典》关于收养程序第268-1条规定,收养应由养父母住所所在地州主管机关宣告。《关于国际私法的联邦法》第75条重新规定了在《关于定居的或暂住的公民的民法关系的联邦法》的第8a条所已规定的管辖法院,但仅仅作了某些文字上的改动:“收养人或收养人夫妻双方的住所地的瑞士的司法或行政机关对于宣告收养有管辖权”

(二)涉外收养的相关法律适用

关于收养的法律适用主要区分收养成立、收养效力两个方面。

1.收养成立的法律适用

涉外收养的成立要具备一定的形式要件和实质要件。对于前者各国一般要求经过有关部门核准登记有效,大都主张

适用收养成立地法律。对于后者一般是包括收养关系中双方当事人的年龄,身份与意思表示等内容。在这些相关的实质要件冲突规范所指准据法有以下几种立法与实践:

(1)适用法院地法

适用法院地法可以美国为例。1971年的美国第二部《冲突法重述》第289节主张法院应适用其本地法决定是否准许收养。《重述》指出凡收养人或被收养人的住所在该州,该州就可以行使此种管辖权。并且一旦确定了有管辖权,法院也只适用法院地法律。在国际立法方面,1965年订于海牙的《收养管辖权、法律适用和判决承认公约》也采近似主张。该公约规定,收养人惯常居所地国家或国籍国的主管机关有审批收养的管辖权,对于收养的条件应适用有管辖权的主管机关的所在地法。

(2)适用收养人属人法

此说的理由是认为,收养关系一经成立之后收养人便负担起抚养的义务与责任,收养的成立对收养人的权利义务有着较大的影响,所以有些国家采用收养人的属人法作准据法,另外,这种立法还有一个主要的考虑是被收养人被收养后一般是以收养人所在国为生活中心,收养符合养亲的本国法规定的法定条件是必要的。目前采用这种做法的国家主要有:意大利、奥地利、德国和日本等。象德国新的民法施行法第22条规定,子女的收养适用收养人收养时的国籍所属国法律;1978年意大利民法典第20条规定,收养人与被收养人之间的关系,适用收养人收养时的本国法。

(3)适用被收养人的属人法

当今世界收养的几大共同趋向里其中一点就是:现代社会收养制度改革的基本指导思想要以保护被收养儿童的最大利益为出发点,这种立法精神在很多国家立法中就有所表现,他们认为只有适用被收养人的属人法才能更好的给予其完善的保护。前苏联的1979年的《苏联和各加盟共和国婚姻家庭立法纲要》第35条就规定,在苏联收养儿童,不论收养人的国籍均必须适用苏联法律。收养住在苏联境外的苏联籍儿童则应在苏联领事馆依照苏联法律规定的收养规则办理。在这里必须指出的是,在当今包括上面提到的国家中完全以被收养

人的属人法为准据法的并不多见,很多国家只是在某些要件上适用被收养人的属人法。

此外,还有一种主张就是针对本国人收养他国人和他国人收养本国人加以区别,适用不同的法律冲突规范。如1979年匈牙利国际私法第43条尽管在规定一般的收养成立要件时,指出应适用收养时收养人与被收养人各自的属人法,但对于匈牙利公民收养外国公民,必须取得匈牙利监护机关的同意;而外国公民收养匈牙利公民,必须取得匈牙利监护机关的批准;而且只有在收养符合匈牙利法律规定的条件下,监护机关才可同意或批准该收养。

2.涉外收养效力的法律适用

收养的效力涉及到收养对养子女与养父母、生父母关系的法律效力。它大体上包括被收养人与生父母的关系如何,收养关系能否解除,被收养人能否自动的取得收养人国籍等问题。在第一个问题上各国的规定不一,有的国家规定收养成立后养子女与生父母即丧失父母子女关系,有的国家规定收养成立不影响原先的父母子女关系,而有的国家则规定是否维持原先的亲生关系要通过收养时订立的收养合同来约定。在第二个问题上欧美一些国家认为只要收养关系一经成立,一般不准解除。但也有的国家象日本就认为可以解除。至于被收养人能否自动取得收养人的国籍问题有的国家认为可以自动取得有的国家认为应保留原国籍,而有的国家认为在符合一定的条件下才能取得收养人的国籍。对于涉外收养效力的法律冲突问题适用原则主要有以下几种:

(1)适用收养人的本国法

1978年奥地利国际私法第26条第2款在规定了适用收养人属人法后更进一步规定如配偶共同收养时,应适用支配婚姻人身法律效力的法律;1979年匈牙利国际私法第44条则进一步规定了如果养父母收养时和终止收养时属人法不同,应适用收养夫妻最后的共同属人法;在日本的原《法例》中第19条规定收养的法律效力依据收养人的本国法,新《法例》第20条虽然没有明文规定收养效力的法律适用,但是一般认为该条第一款的规定既适用于收养成立问题也适用于收养的效力问题,还是承认了本国法的适用。

(2)分别适用收养人和被收养人属人法1928年《布斯塔曼特法典》第74条区分不同的关系规定不同的适用,如收养的效力,就收养人的遗产而言依收养人的属人法;在涉及到一些关于人身权利如姓氏,被收养人对其原来家庭所保留的权利义务关系,依被收养人的属人法调整。

(3)收养人和被收养人共同本国法或共同住所地法1982年南斯拉夫国际冲突法第45条第1、2款规定,收养的效力依收养人和被收养人实行收养时的本国法,如收养人和被收养人国籍不同,应适用他们的共同住所地法。

(4)适用收养行为地法如1987年瑞士的《瑞士国际私法》作了如此规定,涉外收养的效力适用收养成立时所在地的法律规定。

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